CAPÍTULO 1
LA FIANZA MERCANTIL

FRANCISCO JOSÉ INFANTE RUIZ

I.Consideraciones generales

1.El concepto de garantía personal

2.El éxito de las garantías personales y de la fianza

II.Fianza civil y mercantil

1.Dos regulaciones, un concepto

2.Calificación y consecuencias jurídicas

III.Consentimiento y forma en la fianza mercantil

1.Significado y encuadramiento

2.Consecuencias jurídicas: la expresión del consentimiento del fiador

IV.Caracteres fundamentales de la fianza

1.Significado de la accesoriedad. Implicaciones en la fianza mercantil

1.1.El principio de accesoriedad fideiusoria

1.2.“Neutralidad causal” de la fianza civil versus “gratuidad” de la fianza mercantil

1.3.La “determinabilidad” del objeto fideiusorio

2.Breve apunte sobre la “causa” de la fianza

3.Significado de la subsidiariedad. Implicaciones en la fianza mercantil solidaria

4.La cuestión de la “fianza mercantil solidaria”

5.Interpretación de la fianza: principios generales y consideración en la fianza mercantil

V.Algunos aspectos del régimen jurídico de la fianza cuyo objeto es mercantil

1.Colocación sistemática

2.Duración estricta de la cobertura en la fianza por tiempo indefinido

3.Régimen de excepciones

VI.Aspectos internacionales

VII.Bibliografía

CAPÍTULO 2
PARTICULARIDADES DE LA FIANZA GENERAL U ÓMNIBUS: “PÓLIZAS ESCOBA”

JOSÉ CARLOS ESPIGARES HUETE

I.Planteamiento

II.Oportunidad de la fianza general y globalización de la garantía

III.La fianza general y sus límites

1.Determinación del objeto en este tipo de fianza

2.Sobre si es o no condición de validez en la fianza general la previsión de un importe máximo garantizado

2.1.La incertidumbre que generó la STS de 23 de febrero de 2000

2.2.Previsión por el fiador de la entidad del riesgo asumido y límites prefijados

2.3.Nuestro criterio: necesidad de imponer un límite máximo a la responsabilidad del fiador y discrecionalidad judicial en torno a la apreciación de la concurrencia efectiva de tal límite al celebrar el contrato

3.Ejecución posterior del contrato y buena fe contractual: denegación excepcional de la cobertura fideiusoria para determinados actos de concesión de crédito

3.1.Principio de determinación del objeto del contrato y principio de buena fe contractual: duplicidad de remedios concurrentes

3.2.Quienes defienden la inadecuación del principio de buena fe contractual para proteger al fiador en la fianza general

3.3.Quienes sostienen la inadecuación de las normas sobre determinación del objeto

3.4.Quienes proclaman las bondades del principio de buena fe contractual en la fianza general

4.Límite temporal, facultad de denuncia del fiador y buena fe contractual

5.Otras cuestiones y afirmaciones de interés

IV.Conclusiones

V.Bibliografía

VI.Índice jurisprudencial

CAPÍTULO 3
LAS GARANTÍAS “A PRIMER REQUERIMIENTO”, INDEPENDIENTES O AUTÓNOMAS: VUELTA A LA IRRELEVANCIA DE LA CLÁUSULA DE PAGO “A PRIMER REQUERIMIENTO”

JOSÉ CARLOS ESPIGARES HUETE

I.Más de treinta años de jurisprudencia y una mejora sensible: de la inconsistencia interna de la doctrina a un estado de sola dificultad

II.La evolución jurisprudencial

1.Del aval en sentido amplio a la validez de la garantía “a primer requerimiento”: pasando por la irrelevancia de la cláusula de pago “a primer requerimiento”

2.¿Hasta cuándo el predominio de la indefinición y de las contradicciones internas?

3.El Tribunal Supremo “ha acogido la línea de adaptación; chirría, pero los ruidos se ahogan bajo la buena fe (divinas palabras)”

4.El tiempo durante el que las garantías “a primer requerimiento” estuvieron “ahogándose bajo la buena fe”

5.El “oxígeno” proporcionado por las Audiencias Provinciales al Tribunal Supremo ante las críticas de la doctrina científica

5.1.Delimitación conceptual: diferencia entre fianza “a primer requerimiento” y garantía independiente: la sentencia de la AP de Zaragoza de 13 de mayo de 1998 y la STS de 28 de mayo de 2004

5.2.La inversión de la carga de pleitear como corrección de la inversión de la carga de la prueba: la sentencia de la AP de 16 de julio de 1998

6.Lo que es contrario a la buena fe es una interpretación restrictiva de estos avales en contra de su propia literalidad: STS de 19 de mayo de 2016 e imposibilidad sobrevenida de la prestación

7.Interpretación restrictiva del art. 1851 CC a favor de la vigencia de los avales “a primer requerimiento” emitidos: STS de 21 de noviembre de 2016

8.Las causas de extinción de los arts. 1851 y 1852 y su oponibilidad: STS de 3 de marzo de 2014

9.Mejora sensible, nuevas tendencias y reformulación de la doctrina: la STS de 17 de julio de 2014 y las anteriores de 1 de octubre de 2007 y de 4 de diciembre de 2009

10.Ampliación del cuerpo de doctrina del Tribunal Supremo: STS de 10 de junio de 2014 y Derecho Uniforme del Comercio Internacional

11.Vuelta innecesaria a la doctrina sobre la irrelevancia de la cláusula de pago “a primer requerimiento”: STS de 5 de abril de 2019

III.Conclusiones

IV.Bibliografía

V.Índice jurisprudencial

CAPÍTULO 4
EL AVAL CAMBIARIO

ALBERTO DÍAZ MORENO

I.Consideraciones generales sobre el aval cambiario

1.Concepto

2.Naturaleza jurídica y características

2.1.Accesoriedad formal y autonomía sustancial

2.2.Objetividad

3.Aval y fianza del crédito cambiario: distinción

II.Elementos personales

1.El avalista

2.El avalado

III.La declaración de aval

1.Contenido de la declaración de aval: aval general y avales limitados

2.Forma del aval

2.1.Aval “por extenso”

2.2.Aval simplificado

2.3.Aval en documento separado

3.Tiempo del aval

IV.Efectos del aval

1.La responsabilidad cambiaria del avalista

2.Las excepciones oponibles por el avalista

3.El pago efectuado por el avalista

V.Índice de resoluciones judiciales

Tribunal Supremo (Sala de lo Civil)

Audiencias Provinciales

VI.Indicación bibliográfica

CAPÍTULO 5
LA EVOLUCIÓN DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL DE LAS CARTAS DE PATROCINIO

JOSÉ CARLOS ESPIGARES HUETE

I.Planteamiento

II.¿La carta de patrocinio como un medio de concesión de crédito fácil?

III.Doctrina jurisprudencial pendular del TS sobre la naturaleza y alcance de las cartas de patrocinio

1.La STS de 16 de diciembre de 1985: “contrato análogo al de fianza” y carácter excepcional de su fuerza vinculante

2.La STS de 30 de junio de 2005: la carta de patrocinio, veinte años después, “no puede confundirse con la fianza”

2.1.Requisitos o presupuestos de eficacia

2.2.Aspecto crediticio de la operación, ventajas de su emisión y fortaleza o debilidad de la carta

2.3.Ahora el mandato de crédito: más de lo mismo

2.4.Dudas en cuanto a la concreción de la ratio decidendi: Derecho de grupos y Derecho común de obligaciones

2.5.Facultades del firmante de la carta para obligar al patrocinador

3.La STS de 13 de febrero de 2007: “A la tercera no va la vencida”: la interpretación no es uniforme ni responde a pautas claras

4.La STS de 19 de marzo de 2009: de vuelta a la fianza, aunque “uno no se obligue a pagar o cumplir por un tercero”

5.La reelaboración dogmática de las SSTS de 25 de diciembre de 2014 y 28 de julio de 2015: de una “obligación de medios” a una “obligación de resultado”

6.La STS de 27 de junio de 2016: una “obligación de resultado” distinta de la fianza

IV.Delimitación de su régimen jurídico

1.Nueva forma de garantía en un sentido amplio: ¿dónde se sitúa la confianza del beneficiario?

1.1.La indeterminación de la eficacia jurídica de las cartas de patrocinio en la práctica financiera

1.2.No preocupaban demasiado a su emisor

1.3.Su emisión no es un hecho casual o fortuito

2.Cartas fuertes y cartas débiles: diferente fundamento de responsabilidad y sustrato común

3.Las cartas débiles: ¿la relevancia jurídica de todas las cartas de patrocinio como regla general?

3.1.Carácter vinculante y mandato de crédito

3.2.La responsabilidad extracontractual o aquiliana: declaraciones falsas e inexactas y frustración de una confianza legítima

3.3.Responsabilidad precontractual

3.4.¿Anulación del contrato de financiación? Declaraciones de titularidad relativas al capital de la filial

3.5.Responsabilidad del patrocinante y complejidad de la prueba

4.Cartas fuertes: de declaraciones meramente enunciativas a promesas negociales

4.1.Un negocio jurídico autónomo: atipicidad absoluta o relativa

4.2.Interpretación de las declaraciones de acuerdo con la teoría general de las obligaciones: responsabilidad obligacional

4.3.Su conversión en obligación fideusoria en caso de concurso de la patrocinada (la STS de 19 de marzo de 2009)

V.Una proyección de futuro

VI.Bibliografía

VII.Índice jurisprudencial

CAPÍTULO 6
EL SEGURO DE CAUCIÓN DIRECTO

FRANCISCO JAVIER CAMACHO DE LOS RÍOS

I.Los seguros de crédito en sentido amplio y su evolución

II.El seguro de caución

1.Concepto

2.Caracteres

2.1.El seguro de caución como seguro de daños

2.2.El seguro de caución como seguro sobre riesgos jurídicos

2.3.El seguro de caución como seguro por cuenta ajena

III.La función caucional del seguro de caución y naturaleza de la obligación asumida por el asegurador

1.La función caucional

2.El principio indemnizatorio y la función de garantía del seguro de caución

2.1.La accesoriedad

2.2.La subsidiariedad

2.3.Naturaleza de la obligación asumida por el asegurador

IV.Particularidades del seguro de caución como contrato de seguro del que nace una obligación de fianza

1.La formalización del seguro de caución

1.1.La póliza

1.2.Los llamados avales

A.Función de los avales

B.Reflexiones en torno a la denominación de aval

2.El siniestro

3.Régimen del pago de la prima

4.La acción de regreso del asegurador y sus posibles excepciones

5.La incorporación de cláusulas de pago a primer requerimiento

V.Ámbito de aplicación del seguro de caución y supuestos especiales

1.Seguros de caución en garantía de oferta o de licitación

2.Seguros de caución en garantía de ejecución de contratos

3.Seguro de caución en garantía de mantenimiento o calidad

4.Seguro de caución en garantía de cantidades anticipadas para la adquisición de vivienda

5.Seguros de caución de carácter financiero

6.Seguros de caución indirecta

VI.Bibliografía

CAPÍTULO 7
LA ASUNCIÓN CUMULATIVA DE DEUDA COMO CONTRATO DE GARANTÍA

ANTONIO GÁLVEZ CRIADO

I.Aspectos generales de la asunción cumulativa de deuda

1.Introducción y tipos contractuales

2.El asumente cumulativo de deuda y el llamado “deudor garante”

II.Asunción liberatoria y asunción cumulativa: sobre el consentimiento liberatorio del acreedor

1.Consideraciones generales

2.El momento y el modo del consentimiento liberatorio del acreedor

3.El sentido del consentimiento del acreedor en caso de duda y el valor jurídico de la reclamación de pago realizada por el acreedor al asumente

III.El régimen jurídico de la asunción cumulativa de deuda

1.Asunción cumulativa y solidaridad. La relevancia de la posición adoptada por el deudor

2.Asunción cumulativa y fianza

3.Las normas aplicables a las relaciones externas

4.El régimen de las obligaciones accesorias

5.El régimen de las excepciones oponibles por el asumente cumulativo

6.El régimen de la asunción cumulativa no solidaria

7.Las relaciones internas entre el asumente cumulativo y el deudor

7.1.Aspectos generales

7.2.Las acciones que corresponden al asumente cumulativo

7.3.Conflictos de intereses en el derecho de regreso

IV.Bibliografía citada

V.Jurisprudencia citada

SEGUNDA PARTE
GARANTÍAS REALES EN EL ÁMBITO MERCANTIL

CAPÍTULO 8
LA HIPOTECA INMOBILIARIA VERSUS MOBILIARIA

JOAQUÍN DELGADO RAMOS

I.Introducción

1.Hipoteca inmobiliaria versus mobiliaria

II.La constitución de la hipoteca

1.Elementos subjetivos

1.1.El hipotecante

1.2.El deudor de la obligación garantizada

1.3.El acreedor de la obligación garantizada

1.4.El adquirente y titular de la hipoteca. Pluralidad de titulares y régimen jurídico

2.Elementos objetivos

2.1.La obligación u obligaciones garantizadas

2.2.El derecho real hipotecado

2.3.La distribución de la hipoteca por fincas

2.3.1.Cuando se hipotecan varias fincas a la vez

2.3.2.Cuando la única finca hipotecada se divide posteriormente para formar varias fincas

2.4.La extensión objetiva a mejoras, edificaciones, agregaciones, etc. de la finca

2.5.La extensión respecto de la obligación garantizada

3.Elementos formales

3.1.Formalización

3.2.Calificación registral

3.3.Inscripción registral constitutiva

III.La modificación o novación de la hipoteca

1.Por novación de la obligación garantizada

1.1.La novación subjetiva

1.1.1.La subrogación del deudor inicial por otro nuevo

1.1.1.1.Subrogación liberatoria vs subrogación cumulativa

1.1.2.La subrogación del acreedor inicial por otro nuevo

1.2.La novación objetiva de la obligación garantizada

1.2.1.El cambio en las estipulaciones financieras

1.2.2.El mantenimiento o no del rango registral de la hipoteca cuando se modifican estipulaciones financieras de la obligación garantizada

1.2.2.1.Sobre la ampliación de capital

1.2.2.2.Sobre la ampliación de plazo

2.Por novación de la hipoteca misma

2.1.Sustitución del bien hipotecado (sólo en casos de subrogación real)

2.1.1.Sustitución convencional de una finca por otra

2.1.2.Subrogación real legal de fincas en expedientes de equidistribución urbanística

2.2.La modificación, distribución y liberación de la responsabilidad hipotecaria

2.3.Los negocios sobre el rango de la hipoteca

IV.La transmisión de la hipoteca

1.La transmisión individualizada con el consentimiento del transmitente

2.La transmisión global de créditos hipotecarios en operaciones de reestructuración societaria

2.1.Negocios que dan lugar a una sucesión universal: Fusión, absorción y cesión global

2.2.Negocios en los que no se produce sucesión universal: Escisión

3.La transmisión ope legis sin consentimiento del transmitente

V.La ejecución de la hipoteca

1.La distinción entre acción personal y acción real hipotecaria

2.El procedimiento judicial de ejecución directa y la venta extrajudicial

3.La posibilidad (o más bien no) de ejercitar la acción real hipotecaria en otros procedimientos

4.La ejecución de la hipoteca en procedimientos administrativos

VI.Extinción y cancelación de la hipoteca

1.La regla general: la cancelación de la hipoteca por consentimiento expreso de su titular

2.La cancelación de la hipoteca sin consentimiento de su titular

2.1.Cancelación de hipoteca unilateral no aceptada

2.2.Cancelación de la hipoteca por el mero transcurso del tiempo

2.2.1.Por transcurso del plazo de duración de la hipoteca

2.2.2.Por transcurso del plazo de prescripción de la acción hipotecaria

2.2.3.Por el transcurso del plazo previsto en el artículo 210 de la Ley Hipotecaria

2.3.Cancelación de la hipoteca por confusión de derechos

2.4.Cancelación de la hipoteca por su propia ejecución, o por ejecución de cargas de mejor rango registral

2.5.Cancelación de la hipoteca por sentencia judicial

VII.Análisis critico de la legislación hipotecaria vigente. Algunas propuestas de mejora

1.La anomalía de la hipoteca unilateral: acabar con esta reserva de rango

2.La tensión entre libertad de pacto (estipulaciones abusivas) frente a regulación imperativa: avanzar en regulación imperativa, pero con posible mejora para el prestatario

3.Fomentar la utilización de modelos oficiales de “hipoteca de confianza”, claros, concisos y no abusivos

4.Limitación de responsabilidad al bien hipotecado, salvo pacto en contrario que será objeto de calificación de transparencia y abusividad

5.Suprimir el pacto inicial de valoración para futura subasta, y valorar la finca en el seno del procedimiento de subasta

6.El importe de la deuda no debería nunca ser relevante para determinar el importe de adjudicación de la finca al acreedor, sino solo el valor de la finca

7.Clarificar que no hay más que un procedimiento judicial de ejecución de la hipoteca, y que la aplicación de tal procedimiento deriva de la ley, y no del pacto, y que sus trámites no judiciales los pueda realizar el registrador como funcionario extrajudicial más cualificado e idóneo

CAPÍTULO 9
LA HIPOTECA DE ESTABLECIMIENTO MERCANTIL

GUILLERMO JOSÉ VELASCO FABRA

JOSÉ DAVID ORTEGA RUEDA

I.Utilidad de las garantías sobre bienes dedicados al comercio. Especial referencia a la reserva de dominio

II.Encuadramiento de la hipoteca de establecimiento mercantil: finalidad económica de las garantías mobiliarias sin desplazamiento y evolución histórica en el ordenamiento jurídico español

III.Concepto, naturaleza jurídica y características de la hipoteca de establecimiento mercantil

IV.El establecimiento mercantil como objeto de garantía mobiliaria

V.Efectos del contrato de hipoteca de establecimiento mercantil

VI.Fuentes

Fuentes normativas

Fuentes jurisprudenciales más relevantes

Fuentes oficiales

Fuentes doctrinales

CAPÍTULO 10
HIPOTECA Y PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO DE POSESIÓN DE VEHÍCULOS A MOTOR

JAVIER GÓMEZ GÁLLIGO

I.La hipoteca mobiliaria

II.Caracteres

III.Relación entre hipoteca mobiliaria e inmobiliaria

IV.Hipoteca de vehículos

V.Distribución de responsabilidad hipotecaria en caso de pluralidad de bienes hipotecados

VI.Prenda sin desplazamiento de vehículos en stock

VII.Hipoteca mobiliaria de maquinaria industrial

VIII.El convenio internacional de ciudad del cabo sobre equipo móvil y protocolo aeronáutico

IX.Prenda de los derechos de explotación de vehículo e hipoteca de establecimiento mercantil

X.El registro de bienes muebles

XI.Ejecución de la garantía hipotecaria o pignoraticia en caso de impago

XII.Diferencias con la ejecución de la reserva de dominio y del leasing mobiliario

XIII.Bibliografía

CAPÍTULO 11
LA HIPOTECA NAVAL

ELISEO SIERRA NOGUERO

I.Concepto y función

II.Ley de navegación marítima y otras normas nacionales. Normas específicas del Convenio de 1993 sobre hipoteca naval

III.La hipoteca naval sobre buques, embarcaciones y artefactos navales, incluso en construcción

IV.bienes y derechos hipotecados en cumplimiento de la obligación principal

V.Personas que pueden constituir la hipoteca naval. Obligaciones propias o ajenas

VI.El acreedor hipotecario naval

VII.Formalidades del documento de constitución

VIII.Contenido obligatorio y facultativo del documento de constitución de hipoteca naval

IX.Inscripción de la hipoteca naval en el Registro de Bienes Muebles

X.Ejercicio de la acción hipotecaria naval

1.Procedimiento

2.Venta judicial del buque

3.Venta extrajudicial del buque ante notario

4.Purga de gravámenes

5.Preferencia sobre el precio de remate a favor del acreedor hipotecario naval

6.Preferencia de cobro de otros acreedores sobre el acreedor hipotecario

XI.Subsistencia y extinción de la hipoteca naval

XII.Conclusiones

XIII.Bibliografía

XIV.Jurisprudencia

XV.Resoluciones de la Dirección general de Fe Pública y Seguridad Jurídica y de la Dirección General de Registros y del Notariado

CAPÍTULO 12
LA HIPOTECA DE PROPIEDAD INTELECTUAL E INDUSTRIAL

JOSÉ MANUEL VENTURA VENTURA

I.Introducción

1.Aspectos comunes a la hipoteca de propiedad intelectual y de propiedad industrial derivados del Título I LHMPSD

1.1.Relacionados con los bienes hipotecables

1.2.Relacionados con el hipotecante

1.3.Relacionados con la formalización de la garantía y su eficacia frente a terceros

2.Aspectos comunes a la hipoteca de propiedad intelectual y de propiedad industrial derivados del Capítulo I del Título II LHMPSD

2.1.En cuanto a los bienes hipotecables

2.2.En cuanto a la conservación de los bienes hipotecados

3.Aspectos comunes derivados del Capítulo VI del Título II LHMPSD

3.1.La posición jurídica de terceros en relación con los derechos hipotecados

3.2.La prohibición de renunciar a los derechos hipotecados y de desmembrarlos y enajenarlos

II.La hipoteca de propiedad intelectual

1.Los derechos hipotecables y su existencia

2.La extensión temporal y territorial de la hipoteca

3.La hipoteca de derechos de autor

4.El hipotecante

4.1.Capacidad y legitimación

4.2.¿Quiénes pueden ser hipotecantes?

5.Derechos de propiedad intelectual administrados por profesionales de la gestión

III.La hipoteca de propiedad industrial

1.Los bienes hipotecables

2.El hipotecante

3.Modalidades concretas de hipoteca de propiedad industrial

3.1.La hipoteca de la patente o de su solicitud

3.1.1.La hipoteca de la mera solicitud de patente

3.1.2.Contenido sustantivo de la hipoteca

3.1.3.La eventual nulidad de la patente y su repercusión en la hipoteca

3.1.4.El hipotecante

3.2.La hipoteca de la marca o de su solicitud

3.2.1.La hipoteca de la mera solicitud de marca

3.2.2.¿Son hipotecables las marcas colectivas y las marcas de garantía?

3.2.3.Posible ampliación del ámbito objetivo de la hipoteca

3.2.4.Contenido sustantivo de la hipoteca

3.2.5.La eventual nulidad de la marca y su repercusión en la hipoteca

3.2.6.El hipotecante

3.3.La hipoteca del diseño industrial o de su solicitud

3.3.1.Contenido sustantivo de la hipoteca

3.3.2.La eventual nulidad del diseño y su repercusión en la hipoteca

3.3.3.El hipotecante

IV.La ejecución de la hipoteca

V.Particularidades de la garantía en el tráfico internacional

1.Preliminar

2.Propiedad intelectual

3.Propiedad industrial

3.1.Patentes

3.1.1.Patentes internacionales

3.1.2.Patentes europeas

3.2.Marcas

3.2.1.Marcas internacionales

3.2.2.Marca de la Unión Europea

3.2.2.1.Objeto hipotecable

3.2.2.2.El hipotecante

3.3.Diseño industrial

VI.Índice jurisprudencial (doctrina administrativa)

VII.Bibliografía

CAPÍTULO 13
LA HIPOTECA EN GARANTÍA DE CUENTAS CORRIENTES DE CRÉDITO

CARLOS SOLER SAMPER

I.Introducción: rasgos y clasificación

1.La hipoteca de máximo: concepto, clases y caracteres

2.El concepto de hipoteca en garantía de cuentas corrientes de crédito

II.Requisitos registrales

1.Cuantía

2.Duración

3.Necesidad de cumplimiento de los requisitos registrales

III.La concordancia entre el título inscrito y el título ejecutivo

IV.Contratos objeto de aplicación de la hipoteca en garantía de cuentas corrientes de crédito

V.La problemática existente en la regulación de la hipoteca en garantía de cuentas corrientes de crédito en la normativa actual

1.El artículo 12 de la LH

2.El artículo 144 de la LH

3.La Ley de Enjuiciamiento Civil y la indefensión del deudor

VI.Los principios hipotecarios y la hipoteca en garantía de cuentas corrientes de crédito

VII.Diferencia con otras figuras hipotecarias

1.Distinción respecto a la hipoteca flotante (artículo 153 bis de la LH). Precisiones en el pacto novatorio

2.Interés en la elección de esta tipología hipotecaria

VIII.Doble regulación en el proceso de certificación

IX.Oposición del deudor al saldo

X.La ejecución hipotecaria

1.Procedimiento judicial

2.Sobre la generación de intereses

XI.Determinación del saldo

XII.Conclusiones

XIII.Referencias bibliográficas

XIV.Índice jurisprudencial

XV.Resoluciones de la DGRN y la DGSJFP

XVI. Normativa consultada

CAPÍTULO 14
LA HIPOTECA EN GARANTÍA DE CRÉDITOS ENDOSABLES O AL PORTADOR Y LA HIPOTECA CAMBIARIA

PABLO LUIS NÚÑEZ LOZANO

I.Introducción

1.Antecedentes

1.1.La hipoteca en garantía de créditos endosables o al portador

1.2.La hipoteca cambiaria

2.Valores mobiliarios y efectos de comercio

II.La hipoteca en garantía de créditos endosables o al portador

1.Delimitación

2.Constitución

2.1.La constitución unilateral o convencional de la hipoteca

2.2.La competencia del órgano de administración

2.3.La escritura de constitución de la hipoteca

2.4.La formalización y publicidad de la emisión de obligaciones

3.Transmisión

4.Ejecución

4.1.La interposición del sindicato de obligacionistas

4.2.La lesión del derecho de crédito de los obligacionistas

4.3.La acción hipotecaria

5.Cancelación

III.La hipoteca cambiaria

1.Delimitación

2.Constitución

2.1.El otorgamiento de la escritura de constitución de la hipoteca

2.2.El contenido de la escritura de constitución de la hipoteca

2.3.La mención en el título cambiario de la constitución de la hipoteca

3.Transmisión

4.Ejecución

4.1.Las crisis cambiarias

4.2.La acción hipotecaria

5.Cancelación

IV.Bibliografía

CAPÍTULO 15
HIPOTECA FLOTANTE, HIPOTECA INVERSA E HIPOTECA EN GARANTÍA DE OBLIGACIÓN DE INTERESES

JOSÉ LUIS ARJONA GUAJARDO-FAJARDO

I.La hipoteca flotante

1.Concepto, naturaleza y caracteres

2.Elementos objetivos

2.1.“Su denominación y, si fuera preciso, la descripción general de los actos jurídicos básicos de los que deriven o puedan derivar en el futuro las obligaciones garantizadas”

2.2.“La cantidad máxima de que responde la finca”

2.3.“El plazo de duración de la hipoteca”

3.Elementos subjetivos

3.1.Sujetos de esta hipoteca

3.2.Sobre la posibilidad de que créditos inicialmente titulados por tercero contra el deudor sean traspasados a favor del titular de una hipoteca global y queden cubiertos por ésta

3.3.Sobre los efectos del traspaso a tercero de créditos inicialmente cubiertos por hipoteca global

3.4.Hipoteca flotante con pluralidad de titulares

4.Ejecución de la hipoteca flotante

4.1.El título ejecutivo en caso de hipoteca flotante. El documento en que se fija el importe por el que se ejecuta

4.2.El documento fehaciente que acredite haberse practicado la liquidación en la forma convenida por las partes

4.3.La notificación al deudor del saldo exigido, y el requerimiento de pago

4.4.Las causas de oposición del ejecutado

4.5.Sobre la ejecución parcial de la hipoteca flotante

5.Extinción

5.1.Por ejecución de hipoteca

5.2.Por transcurso del plazo de duración fijado a la hipoteca

5.3.Por ejercicio de la facultad de denuncia convencionalmente establecida

II.La hipoteca inversa

1.Noción de la misma

2.Elementos subjetivos

2.1.Hipotecante-deudor. Eventuales beneficiarios

2.2.Acreedor hipotecario

3.Elementos objetivos

3.1.El préstamo o crédito cuya devolución se garantiza

3.2.La finca gravada

4.Vencimiento de la obligación garantizada

4.1.Vencimiento “normal” de la obligación asegurada

4.2.Vencimiento anticipado de la obligación asegurada

5.Pago de la obligación garantizada, ejecución de la hipoteca inversa y responsabilidad

5.1.Pago de la obligación garantizada

5.2.Ejecución de la hipoteca inversa

5.3.Responsabilidad en caso de que la hipoteca inversa no sea suficiente para el cobro íntegro

6.¿Puede constituirse hipoteca inversa sin cumplir los requisitos particulares que la Ley 41/2007 señala?

III.La hipoteca en garantía de obligación de intereses

1.Alcance de la garantía cuando, tras la constitución de hipoteca, el dueño de la finca no ha realizado actos de enajenación o gravamen de la misma, ni se han anotado embargos sobre ella

2.Alcance de la garantía cuando, tras la constitución de hipoteca, un tercero ha adquirido la propiedad o un derecho real limitado sobre la finca, o ha anotado embargo sobre ella

3.Ampliación de hipoteca para garantizar intereses no cubiertos ex art. 114 LH

IV.Bibliografía

V.Jurisprudencia

CAPÍTULO 16
PRENDA POSESORIA VERSUS PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO DE LA POSESIÓN: ¿AMPLIACIÓN DE LOS BIENES OBJETO DE GARANTÍA?

JOSÉ ÁNGEL GARCÍA-VALDECASAS BUTRÓN

I.Motivación

II.Historia breve de las garantías mobiliarias

1.Antecedentes

2.Desarrollo

3.Modernas tendencias

4.Conclusiones

III.Bienes muebles que pueden servir de garantía. Ideas generales

1.Clases y notas comunes

2.Características de los bienes susceptibles de garantía

IV.Ampliación de posibles bienes objeto de garantía: doctrina de la DGRN sobre nuevas categorías de bienes muebles. Los bienes no identificables o intangibles

1.Bienes identificables y no identificables

2.Bienes intangibles o incorporales

3.Planes de pensiones

4.Oficina o licencia de farmacia

5.Licencias de taxi

V.Distintas formas de garantía mobiliaria y concretos bienes que pueden darse en garantía

1.Bienes objeto de prenda o hipoteca

2.Especial consideración de la prenda sobre créditos futuros

3.Prenda de obras y grabaciones audiovisuales

4.Propuesta de futuro

5.Tipos específicos de garantías

VI.Publicidad aplicable a las garantías mobiliarias. El registro de bienes muebles

1.Seguridad garantías mobiliarias

2.Registro de Bienes Muebles

3.Legislación aplicable

4.Secciones del Registro de Bienes Muebles

5.Convenio de Ciudad del Cabo

6.Remisión telemática de contratos y uso de sistemas de identificación y prestación de consentimiento electrónico

7.Registro Central de Bienes Muebles

VII.Efectos actuales del Registro de Bienes Muebles

VIII.Títulos formales susceptibles de inscripción

IX.Calificación registral

X.Interconexión de registros

XI.Conclusiones

XII.Bibliografía

CAPÍTULO 17
LA INCONSISTENCIA DEL RÉGIMEN JURÍDICO DE LA PRENDAORDINARIA DE CRÉDITOS

JOSÉ CARLOS ESPIGARES HUETE

I.Planteamiento: concepto y naturaleza de la prenda de créditos

II.Inexistencia de regulación de la prenda de créditos y evolución jurisprudencial

1.Validez compatible con la incertidumbre en la delimitación de su régimen jurídico

2.Inexistencia de una regulación legal categórica y consagración legal de su validez

III.Presupuestos que han de concurrir para su válida constitución y eficacia

1.Ampliación del objeto pignorado y flexibilidad

2.Relaciones existentes entre la prenda de créditos y la cesión de créditos: integración de las previsiones del Código Civil para el contrato de prenda

3.El requisito de la traslación posesoria en la prenda de créditos: ¿sustitución por la notificación?

4.La constancia en documento público de la fecha de constitución: ¿requisito de válida constitución o requisito de eficacia frente a terceros? Desajustes de la legislación concursal

5.La burbuja concursal: constitución en documento con fecha que se repute “fehaciente” ex art. 1227 CC y distintos ámbitos de eficacia

6.No necesidad de la inscripción de la prenda ordinaria de créditos en registro alguno frente al sistema de inscripción registral de la prenda sin desplazamiento: resolución de la DGRN de 18 de marzo de 2008

IV.Bibliografía

V.Índice jurisprudencial

TERCERA PARTE
OTRAS GARANTÍAS EN EL ÁMBITO MERCANTIL

CAPÍTULO 18
LA FUNCIÓN DE GARANTÍA EN EL LEASING O ARRENDAMIENTO FINANCIERO

BLANCA TORRUBIA CHALMETA

1.Introducción

2.Función económica del arrendamiento financiero

3.Concepto y naturaleza

4.Régimen jurídico

5.Aspectos concursales. Garantías para el arrendador financiero

5.1.Efectos de la declaración de concurso sobre la acción de recuperación de los bienes

5.2.Garantías en el concurso para el arrendador financiero

6.Bibliografía

7.Listado de jurisprudencia

1.Tribunal Supremo

2.Audiencias Provinciales

CAPÍTULO 19
LA TRANSMISIÓN DE LA PROPIEDAD EN GARANTÍA

KLAUS JOCHEN ALBIEZ DOHRMANN

I.La transmisión de la propiedad en garantía

II.Autonomía privada y límites

III.La sombra alargada de la prohibición legal del pacto comisorio

IV.La venta en garantía

1.Admisibilidad y viabilidad de la venta en garantía

2.La venta en garantía y la venta con pacto de retro

3.La venta en garantía en la jurisprudencia y en la doctrina registral

3.1.Evolución de la venta en garantía en la jurisprudencia

3.2.La necesidad de una relectura de la jurisprudencia sobre la venta en garantía

3.3.La venta en garantía en la jurisprudencia registral

4.La venta en garantía: una garantía débil

4.1.Generalidades

4.2.La titularidad del comprador (acreedor) sobre el bien transmitido en garantía

4.3.La relación interna

4.4.El derecho de retención

4.5.La “liquidación” de la venta en garantía

4.6.Efectos frente a terceros

4.7.Embargo y la tercería de dominio

V.La venta en garantía en el Derecho navarro

VI.Algunas singularidades del concurso de acreedores

VII.La venta con pacto de retro en garantía

1.La venta con pacto de retro como garantía

2.La venta con pacto de retro en garantía en la jurisprudencia y en la doctrina registral

2.1.La venta con pacto de retro en garantía en la jurisprudencia

2.2.La venta con pacto de retro en la jurisprudencia registral

3.La venta con pacto de retro en garantía es una garantía singular

3.1.La propiedad plena pero condicionada a favor del comprador

3.2.El derecho de retroventa

4.Embargo y la tercería de dominio

5.La venta con pacto de retro en garantía en el Derecho navarro

6.La venta a carta de gracia en garantía en el Derecho catalán

VIII.Otras transmisiones en garantía

1.La opción de compra en garantía

2.La promesa de venta en garantía

3.La dación de pago en garantía

4.El lease back

Bibliografía

CAPÍTULO 20
EL REAL DECRETO-LEY 5/2005 Y EL RÉGIMEN DE LAS GARANTÍAS FINANCIERAS

LUIS CAZORLA GONZÁLEZ-SERRANO

JAVIER AGUILERA GARVÍA

I.Antecedentes de las garantías financieras

II.Marco regulatorio europeo y español

III.Ámbito subjetivo del RDL 5/2005

IV.Ámbito objetivo del RDL 5/2005

1.Garantía financiera sobre efectivo

2.Garantía financiera sobre instrumentos financieros

2.1.Valores negociables

2.2.Instrumentos derivados

3.Garantía financiera sobre Derechos de Crédito

V.Derechos de sustitución y disposición y garantías complementarias

VI.Los diferentes tipos de operaciones de garantía financieras

1.Transmisión de la propiedad del bien o derecho

2.Garantía pignoraticia

VII.Obligaciones financieras principales

1.Obligaciones presentes, futuras o condicionales

2.Obligaciones propias o de terceros

3.Obligaciones periódicas

VIII.Constitución de la garantía financiera

1.Por escrito o de forma jurídicamente equivalente

2.Aportación del activo

3.Concepto de control

IX.Ejecución de la garantía financiera

1.Procedimiento de ejecución de las garantías financieras pignoraticias

2.Salvaguarda de los intereses del deudor y de terceros

X.La garantía financiera en el régimen concursal

XI.A modo de sucintas conclusiones

XII.Bibliografía

CAPÍTULO 21
EL SEGURO DE CRÉDITO

Mª DEL CARMEN ORTIZ DEL VALLE

I.Consideraciones previas sobre el seguro de crédito

II.Concepto y función económica

III.Naturaleza jurídica y distinción de figuras afines

1.Naturaleza jurídica

2.Distinción de figuras afines

2.1.Del seguro de caución

2.2.De los contratos de garantía

2.3. Del contrato defactoring

IV.Características del seguro de crédito

1.Seguro por cuenta propia

2.Seguro de grandes riesgos

3.Uso de pólizas flotantes

4.La prestación del asegurador

5.Seguro de daños: el principio indemnizatorio en el seguro de crédito

5.1.Consideraciones generales sobre el principio indemnizatorio

5.2.El principio indemnizatorio en el seguro de crédito

5.3.El seguro de crédito y el enriquecimiento injusto

V.El riesgo en el seguro de crédito

1.La insolvencia definitiva

2.La insolvencia provisional

3.Otras consideraciones a propósito del riesgo en el seguro de crédito

VI.La indemnización en el seguro de crédito

1.El concepto de pérdida final

2.La no inclusión del importe de los beneficios del asegurado. El art. 71 in fine

3.La previsión de un porcentaje de la pérdida final como cuantía de la indemnización. El art. 71 in fine

VII.Los deberes del asegurado en el seguro de crédito

1.Deberes específicos del asegurado en el seguro de crédito

1.1.El deber de información sobre el crédito asegurado

1.2.El deber de colaboración en la asistencia judicial del asegurado

1.3.El deber de cesión del crédito asegurado

2.Otros deberes a cargo del asegurado

VIII.Seguros de crédito a la exportación

IX.Bibliografía

X.Jurisprudencia

CAPÍTULO 22
EL CONFIRMING

JUAN ANTONIO ROCA FERNÁNDEZ-CASTANYS

I.Planteamiento general

II.Naturaleza jurídica. Caracteres

1.Naturaleza jurídica

2.Caracteres del contrato de confirming

III.Sujetos del contrato. Modalidades del contrato

1.Sujetos del contrato de confirming

1.1.El empresario-cliente

1.2.El llamado “comerciante minorista”

2.La entidad de confirming

3.Los acreedores-proveedores

IV.Contenido del contrato de confirming

1.La relación jurídica entre el cliente y la entidad crédito

1.1.Obligaciones del cliente

1.1.1.Pago de la remuneración pactada. Gasto

1.1.2.Provisión de fondos

1.1.3.Confirmación de las facturas

1.1.4.Reembolso de las facturas pagadas

1.2.Obligaciones de la entidad de confirming

1.2.1.Comunicación a los acreedores la relación de confirming

1.2.2.Ejecutar las órdenes de pago

1.2.3.Deber de información

2.La relación jurídica entre la entidad de confirming y los proveedores

V.El pago anticipado de las facturas confirmadas

1.El pago anticipado de las facturas confirmadas. Encuadre en la relación cliente y la entidad de confirming

2.El acuerdo de pago anticipado entre entidad de confirming y acreedores

VI.A modo de conclusión

VII.Bibliografía

VIII.Jurisprudencia

CAPÍTULO 23
EL DEPÓSITO EN GARANTÍA EN LA PRÁCTICA MERCANTIL ESPAÑOLA

DAVID GARCÍA-OCHOA MAYOR

IGNACIO ZAPATA BENITO

I.Introducción

II.Distinción entre el depósito en garantía, el depósito en custodia y la transmisión de la titularidad con fines de garantía

1.Elementos del contrato de depósito con función de garantía: el tercero beneficiario del depósito

2.El depósito en interés de tercero

3.El depósito a favor de tercero

4.El depósito a favor de tercero alternativamente determinado

III.Breve referencia al depósito en interés de tercero del Fuero Nuevo Navarro

IV.Distinción del contrato de escrow frente al contrato de depósito

1.El escrow como depósito con función de garantía

2.El escrow como mandato

V.Exclusión del depósito en garantía del régimen de garantías financieras

VI.Régimen concursal del contrato de depósito en garantía

1.El depósito en garantía y el concurso del deudor/depositante

2.El depósito en garantía y el concurso del depositario

VII.Bibliografía

CAPÍTULO 24
LA COMISIÓN DE GARANTÍA

JAVIER VALENZUELA GARACH

I.Las garantías en los contratos de colaboración

1.Las garantías en el contrato de comisión mercantil

2.Las garantías en el contrato de agencia comercial

3.Las garantías en el contrato de mediación o corretaje

II.Pacto de garantía en la comisión de transporte

III.La comisión de garantía en los mercados de valores

1.Garantías en el mercado primario de valores

1.1.El contrato de colocación o comercialización de valores

1.1.1.Obligaciones de las entidades colocadoras y emisoras

1.1.2.Los sindicatos o consorcios de colocación

1.2.El compromiso o garantía de aseguramiento en la colocación de las emisiones u ofertas públicas de ventas de valores

1.2.1.Concurrencia de las actividades de colocación y aseguramiento en una única entidad

1.2.2.Los sindicatos de colocación y garantía

1.2.3.Actividades de colocación y de aseguramiento asumidas por entidades diferentes. Contrato de garantía y comisión de garantía

1.2.4.Naturaleza de la relación de aseguramiento: distinción de figuras afines

2.Garantías en los mercados secundarios de valores

IV.Bibliografía

V.Índice jurisprudencial

CAPÍTULO 25
LAS GARANTÍAS EN EL ÁMBITO DE LA LEY DE ORDENACIÓN DE LA EDIFICACIÓN

EUGENIA FERNÁNDEZ BALDOMERO

I.Consideraciones generales

II.Las garantías en el ámbito de la ley de ordenación de la edificación

1.Las Garantías diseñadas para cubrir la responsabilidad civil de los agentes que intervienen en el proceso de la edificación

1.1.La delimitación del alcance de las garantías emitidas para cubrir la responsabilidad civil

1.1.1.Los plazos establecidos para las distintas responsabilidades

1.1.2.Plazos de las garantías versus plazos de prescripción de acciones

1.1.3.Consecuencias de la no constitución de las garantías

1.2.Los requisitos de los seguros

1.2.1.Régimen de determinación del asegurado o beneficiario

1.2.2.Régimen de impago de la prima

1.2.3.Régimen de inoponibilidad de excepciones y de compromiso de indemnizar a primer requerimiento

1.2.4.Derecho de reembolso versus derecho de subrogación

1.2.5.Imposibilidad de resolución por parte de la entidad aseguradora y la obligación de responder personalmente del sujeto llamado a suscribir las garantías

1.2.6.Cuantías mínimas y admisión de franquicias

1.2.7.Daños asegurados. El recargo del Consorcio en los seguros de daños

1.3.Los requisitos de la garantía financiera

2.Las Garantías emitidas para asegurar la devolución de las cantidades anticipadas en la compraventa de viviendas en construcción

2.1.El Aval Solidario en la Disposición Adicional Primera de la LOE

2.1.1.Requisitos del Aval para servir como garantía de las cantidades anticipadas en la construcción y venta de viviendas

2.1.2.Conclusiones

2.2.El seguro de caución en la Disposición Adicional de la LOE

2.2.1.Requisitos del Seguro de Caución para servir como garantía de las cantidades anticipadas en la construcción y venta de viviendas

2.2.2.Conclusiones

III.Índice jurisprudencial

1.Sentencias relativas a las Garantías para cubrir la responsabilidad civil de los agentes del proceso de la edificación por daños materiales en la misma causados por vicios o defectos en la construcción

2.Sentencias sobre las Garantías para asegurar la devolución de las cantidades entregadas a cuenta en la compraventa de viviendas en construcción

IV.Bibliografía

CAPÍTULO 26
EL PAQUETE DE GARANTÍAS EN UN CONTRATO DE FINANCIACIÓN SENIOR PARA LA COMPRAVENTA APALANCADA DE UNA EMPRESA. LA PROBLEMÁTICA DE LA ASISTENCIA FINANCIERA

ANTONIO SERRANO ACITORES

I.Las adquisiciones apalancadas de empresas: cuestiones generales

1.Concepto y notas características

2.Ventajas y riesgos

II.La financiación de la adquisición

1.Aspectos generales

2.Deuda senior

3.Deuda mezzanine

4.Capital social

5.Otros tipos de financiación

6.Acuerdo entre acreedores

7.Operaciones de cobertura de riesgos

III.El contrato de financiación de senior y el paquete de garantías

1.Concepto y caracteres

2.Contenido del contrato de financiación senior

3.En particular, el paquete de garantías

IV.La prohibición de la asistencia financiera

1.Consideraciones previas

2.La prohibición de asistencia financiera en la LSC

2.1.La finalidad de la prohibición de asistencia financiera. Intereses protegidos

2.2.La regulación de la prohibición en sede de sociedades anónimas y de responsabilidad limitada

3.La prohibición de asistencia financiera y las operaciones de LBO

3.1.Tipología de estructuras de adquisiciones apalancadas y ámbito de la prohibición

3.2.Consecuencias de la vulneración de la prohibición de asistencia financiera

3.3.En particular, la fusión apalancada del art. 35 de la LME

V.Conclusiones

CAPÍTULO 27
LAS GARANTÍAS EN LA COMPRAVENTA DE EMPRESA

SEGISMUNDO ÁLVAREZ ROYO-VILLANOVA

I.La compraventa de empresas. Concepto, tipos, y cuestiones sobre garantías

II.Las garantías de las obligaciones de comprador y vendedor

1.Las particularidades de las obligaciones garantizadas

2.Las garantías utilizadas en relación con la venta de empresas

3.Las obligaciones garantizadas en la compraventa de empresas

3.1.Los riesgos en la compraventa de empresa y sus remedios: Due Diligence y manifestaciones y garantías

3.2.La necesidad de las manifestaciones y garantías: la insuficiencia del régimen legal de responsabilidad de la compraventa

3.3.El problema del conocimiento de la inexactitud por el comprador: relación entre manifestaciones y garantías y la due diligence

3.4.Concepto y contenido típico de las manifestaciones y garantías

3.5.Los efectos de las manifestaciones y garantías

4.Las garantías en las compras de empresa apalancadas o LBO

4.1.Las compras apalancadas de empresa o LBOs

4.2.Las garantías en las LBO

4.3.La función de garantía de la fusión apalancada y sus problemas

III.Bibliografía

CAPÍTULO 28
EL CONVENIO DE CIUDAD DEL CABO RELATIVO A GARANTÍAS INTERNACIONALES SOBRE ELEMENTOS DE EQUIPO MÓVIL Y SU PROTOCOLO AERONÁUTICO

TERESA RODRÍGUEZ DE LAS HERAS BALLELL

I.Claves del sistema de Ciudad del Cabo: contexto, estructura y fuerza expansiva

1.El sistema de Ciudad del Cabo en contexto

2.La fuerza expansiva del sistema de Ciudad del Cabo como estrategia de armonización

2.1.La estructura modular del sistema de Ciudad del Cabo

2.2.La formulación de conceptos uniformes y autónomos

2.3.La sensibilidad a las tradiciones jurídicas y la cercanía de las soluciones al mercado

II.El ámbito de aplicación del Convenio y sus Protocolos: elementos de equipo móvil, de alto valor e identificables. Otra solución práctica y pragmática

1.El criterio de internacionalidad y la aplicación a las transacciones internas

2.El domicilio del deudor y otros factores de conexión alternativos

3.Los criterios de determinación de las categorías de bienes: movilidad, alto valor e identificación única

4.La definición de las categorías de objetos en cada Protocolo: los objetos aeronáuticos

5.El tratamiento de partes y componentes y el principio de accesión

III.El cuerpo de normas sustantivas uniformes de las garantías internacionales

1.Acuerdo de garantía

2.Acciones en caso de incumplimiento

3.El tratamiento de la garantía internacional en los procedimientos de insolvencia

IV.El Registro Internacional para objetos aeronáuticos

1.Características del Registro Internacional

2.Esfera de lo inscribible

3.Normas de prioridad

V.La adhesión de España al Convenio y el Protocolo Aeronáutico y su proceso de implementación