Epistemología y derecho
- ISBN: 9789563929461
- Editorial: Ediciones Jurídicas Olejnik
- Fecha de la edición: 2021
- Lugar de la edición: Santiago de Chile. Chile
- Colección: Biblioteca de Filosofía del Derecho
- Encuadernación: Rústica
- Medidas: 23 cm
- Nº Pág.: 237
- Idiomas: Español
El libro que el lector tiene en sus manos no es el resultado unilineal de un único discurso argumentativo. Se trata de la selección de algunos de mis trabajos, escritos durante los años 1978, 1979 y 1980, y cuyo planteamiento general coincide en la búsqueda de la solución de los problemas epistemológicos que afectan al derecho. Me siento en este sentido modesto continuador de la tarea iniciada por Hernández Gil, quien, en su larga trayectoria intelectual, nunca se ha separado de las preocupaciones metodológicas y epistemológicas. De los trabajos aquí recogidos, cuatro no han sido publicados aún, y los otros cinco lo han sido en diversas revistas especializadas, algunas extranjeras y otras de difícil acceso. Se han estructurado no en su orden temporal, sino en el que parece más adecuado para ser leídos. Al haber sido escritos en distintas épocas, aunque muy cercanas entre sí, cada uno de ellos constituye una unidad, pero desearía que el lector que generosamente concluya su lectura pudiera convenir conmigo que también todo el libro responde a un mismo planteamiento de conjunto. Hay que hacer no obstante algunas observaciones que creo de interés para su pleno entendimiento. A estos trabajos subyace una cierta evolución de pensamiento, que me atrevería a señalar de esta manera: desde posiciones muy próximas al positivismo normativista de impronta kelseniana se pasa, aunque quizá de formar aún algo tímida y con el temor de perder el horizonte de lo ya conquistado, al análisis epistemológico y a la filosofía del lenguaje. Puedo decir sin ambages que yo nunca he sido kelseniano de estricta observancia, aunque en algunos de mis trabajos pudiera parecer así. A veces he adoptado posiciones típicas del kelsenismo, pero solo para liberarme mejor, y afilar así mis propias armas contra todo género de realismo o sociologismo o contra toda especie de iusnaturalismo e ideología política o religiosa. El lector está ante verdaderos escritos de batalla, presentados más a mí mismo como entrenamiento intelectual que me haga posible encontrar mi propia vía, que como concepción acabada y estereotipada. Al escribirlos me he sentido como rebotar de una posición a otra, tratando de perfilar coherentemente mis ideas, en perpetuo diálogo y en permanente autocrítica. He experimentado, y sigo experimentando de continuo el ansia, a veces dolorosa, de la búsqueda de la claridad
PARTE PRIMERA
EPISTEMOLOGÍA DE LA CIENCIA DEL DERECHO
1. NORMATIVISMO Y SOCIOLOGISMO: LA POLÉMICA ENTRE KELSEN Y EHRLICH EN TORNO A LA NATURALEZA DE LA CIENCIA JURÍDICA
1. Introducción
2. La crítica de Kelsen al sincretismo metódico de Ehrlich
3. La postura de Ehrlich
4. El normativismo kelseniano: la separación entre ser y deber-ser
5. La crítica de Kelsen al concepto de «derecho vivo»
6. Estado y derecho en la concepción de Ehrlich
7. La contestación de Kelsen: la identidad de derecho y Estado
8. Conclusión
2. UNA VERSIÓN DEL REALISMO JURÍDICO
A) Filosofía del Derecho y análisis del lenguaje
1. La concepción de la Filosofía del derecho de Enrico Pattaro
2. El análisis lingüístico y el problema de la definición del derecho
3. El lenguaje que «es» derecho y el lenguaje que «no es» derecho
4. Los diversos metalenguajes sobre el derecho y el meta-lenguaje
filosófico
5. Filosofía del derecho e interpretación jurídica
6. Lenguaje normal y lenguaje jurídico
7. Análisis del lenguaje e interpretación de las normas jurídicas
B) Realismo jurídico y ciencia del Derecho
1. La crítica de la ciencia del derecho en la obra de Enrico Pattaro
2. Facticidad y normatividad
3. El concepto de la validez del derecho en el marco del realismo jurídico
4. Ciencia del derecho y sociología jurídica
5. Necesidad de la Dogmática jurídica y de la Teoría general del derecho
3. RAZÓN PRÁCTICA Y DERECHO:
LA TEORÍA DEL ESTADO Y LA INTERPRETACIÓN JURÍDICO-CONSTITUCIONAL EN MARTIN KRIELE
A) Razón práctica
1. La rehabilitación de la filosofía práctica
2. La Filosofía jurídica como Ilustración política en la concepción de
Kriele
3. Razón práctica contra positivismo jurídico
4. Ratio e «intellectus». Ciencia y prudencia
5. La razón práctica en Kriele
B) Teoría del estado y razón práctica
1. La rehabilitación de la filosofía práctica en la Teoría del Estado
(Hennis)
2. La Teoría critica del Estado de Kriele
3. Kelsen y Kriele: Teoría del Estado y política jurídica
4. Ciencia y política
C) Razón práctica y teoría de la «obtención» del derecho
1. Interpretación de la Constitución y razón práctica
2. El problema de la decisión jurídica
3. La argumentación jurídica: tópica y «obtención» del derecho
4. Las fases de la «obtención del derecho» según Kriele
5. El problema de la interpretación del derecho desde tres perspectivas
distintas
a) Interpretación del derecho y Técnica jurídica
b) Interpretación del derecho y Dogmática jurídico-constitucional
c) Interpretación de la Constitución y Teoría del derecho
4. LA TEORÍA DE LA NORMA JURÍDICA EN HANS KELSEN.
CONSIDERACIONES CRÍTICAS
1. El derecho como sistema de normas
2. La norma jurídica
3. Normas independientes y normas dependientes
4. La norma fundamental («Grundnorm»)
5. El concepto de norma
6. Normas que son expresión de un «sollen» y normas que no son expresión
de un «sollen»
7. Las normas procesales
8. Coactividad y normatividad jurídica
9. Las normas constitucionales
10. El ideal de la pureza metódica
11. El sistema y las normas jurídicas como resultado de la construcción
12. Conclusión
5. LA RECEPCIÓN DE KELSEN EN LA CIENCIA
JURÍDICA ESPAÑOLA
1. Kelsen y la circunstancia española. La recepción de Kelsen en la
Filosofía del derecho española
2. Luis Recaséns-Siches
3. Luis Legaz y Lacambra
4. Kelsen y Ortega y Gasset
5. Galán y Gutiérrez, Elías de Tejada, González Vicén
6. Rodríguez Paniagua
7. Delgado Pinto
8. Calsamiglia Blancafort
9. Otras aportaciones
10. La recepción de Kelsen en el derecho público español
11. La recepción de Kelsen en el derecho privado español
6. EL FRACASO EPISTEMOLÓGICO DE LA DOCTRINA DEL
DERECHO NATURAL
1. La ambigüedad de la expresión «derecho natural»
2. El derecho natural como postura epistemológica
3. Los temas de la filosofía del derecho
4. La primacía del problema epistemológico
5. La teoría del derecho natural como forma específica de filosofía del
derecho
6. El fracaso epistemológico del derecho natural
7. La Filosofía del Derecho y el positivismo jurídico
8. El «eterno retorno» del derecho natural
9. Marxismo e iusnaturalismo
10. El derecho natural y la interpretación del derecho
11. El derecho natural «clásico»
PARTE SEGUNDA
ANÁLISIS EPISTEMOLÓGICO DE LA TEORÍA DE LOS
DERECHOS HUMANOS
7. EL ORIGEN HISTÓRICO DE LOS DERECHOS HUMANOS:
COMENTARIO DE UNA POLÉMICA
A) La postura de Georg Jellinek
1. Planteamiento: la significación jurídica de la Declaración de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789
2. La fuente de la «Déclaration» no es el contrato social
3. La «Déclaration» tampoco tiene su origen en la Declaración de
Independencia de los Estados Unidos de América
4. El modelo de la «Déclaration» es los «Bills of Rights» de los Estados
de la Unión norteamericana
5. Comparación de los textos de los «Bills of Rights» americanos y
de la «Déclaration» francesa
6. Comparación entre las declaraciones de derechos inglesas y
americanas
7. El derecho natural y los derechos humanos
8. El derecho originario: la libertad de religión, producto de la
Reforma
9. Los derechos humanos y la concepción germánica del derecho
B) La contestación de Emile Boutmy
1. La teoría del contrato social de Rousseau y la idea de los derechos
humanos
2. «El espíritu de la época»
3. La refutación de las «pruebas» de Jellinek
C) Conclusión crítica
8. ANÁLISIS CRÍTICO DE LOS SUPUESTOS TEÓRICOS Y DEL
VALOR POLÍTICO DE LOS DERECHOS HUMANOS
1. Introducción
2. La teoría del derecho natural y la crisis de sus fundamentos
epistemológicos
3. La teoría de los derechos humanos como teoría iusnaturalista
4. Ley de la naturaleza, selección de valores e individualismo jurídico
5. Derechos humanos y consenso político
6. La imposibilidad de un concepto autónomo de «derechos humanos»
en el ámbito de la Teoría del derecho
7. Conclusión
APÉNDICE
LA IDEA DE LOS DERECHOS HUMANOS
COMO REPRESENTACIÓN MÍTICO-SIMBÓLICA
1. Preámbulo. Anhelo de una Universidad como poder independiente
2. La novedad del planteamiento sobre el tema de los derechos humanos:
el análisis epistemológico
3. Aspecto genético y aspecto inmanentista del análisis de las ideas
4. Epistemología como teoría del saber
5. Reflexión de la reflexión y descripción de la reflexión
6. Epistemología y sistema
7. El método descriptivo-epistemológico y la unilateralidad de lo pensado
8. El método descriptivo-epistemológico: diacronía y sincronía
9. Novedad del resultado: el mito de los derechos humanos
10. La «teoría» de los derechos humanos
11. Comprensión hermenéutica y análisis crítico-epistemológico
12. Carga política y carencia de fundamento epistemológico de los derechos
humanos
13. El anquilosamiento categorial
14. Crítica epistemológica y lenguaje político
15. Caracteres del mito: intangibilidad e irracionalidad
16. Postura de Cassirer. Crítica a Cassirer
17. Postura de Gusdorf. Crítica a Gusdorf
18. Comparación de las posturas de Cassirer y Gusdorf
19. La «intangibilidad» de los derechos humanos
20. Derechos humanos y cosificación
21. ¿Qué es lo racional? Crítica a Kuhn
22. La «irracionalidad» de la teoría de los derechos humanos
