El espíritu de los derechos y su relatividad teológica jurídica
- ISBN: 9788498369779
- Editorial: Editorial Comares
- Fecha de la edición: 2012
- Lugar de la edición: Granada. España
- Colección: Crítica del Derecho. Arte del Derecho
- Encuadernación: Rústica
- Medidas: 24 cm
- Nº Pág.: 260
- Idiomas: Español
Es notorio que en los orígenes la teoría del abuso de derecho permitía superar los excesos del formalismo jurídico positivista, aplicado al ejercicio de los derechos subjetivos, reclamando los principios jurídicos o los presupuestos jurídico-materiales subyacentes a tales derechos. En la estructura mínimamente compleja de los derechos subjetivos se insertan, envolviéndolos, los principios y criterios finalistas subyacentes al reconocimiento de los mismos. Precisamente, en esa lógica, se puede hablar de «límites internos» del derecho, deducibles (explícita o implícitamente) no sólo de las normas legales de reconocimiento, sino también, y más ampliamente, del orden constitucional de referencia.
Pues bien, Étienne Louis Josserand (1868-1941), fue el gran jurista francés que llevó a cabo el impulso más decidido en la configuración innovadora de la noción contemporánea de abuso de derecho. La elaboró en el marco de una concepción extensiva que le hizo abarcar a todo comportamiento en virtud del cual el titular de un derecho lo utiliza en un sentido diverso al objetivo o finalidad para la cual ha sido socialmente reconocido por el orden jurídico. Para él, el uso del derecho degenera en abuso cuando el derecho se ejerce contradiciendo su finalidad. Dentro de una existencial concepción socializante del derecho, entiende que si la sociedad reconoce tales derechos, y sus prerrogativas o facultades correspondientes, no es sólo para satisfacer su legítimo interés, sino en fin de cuentas para asegurar su propia conservación; la sociedad pone lo egoísmos individuales al servicio de la comunidad, de manera que cada uno de los derechos subjetivos debe ser orientado y tender hacia el objetivo finan perseguido por la misma sociedad. Entiende, con León Duguit y su crítica a la doctrina individualista de los derechos (Duguit, L., 2005, pp. 4 ss., y 2007, passim), que en realidad, y en una sociedad organizada, los derechos subjetivos son derechos-función; y como tales, deben mantenerse en el plano de la función a la que corresponden, pues en otro caso su titular comete una desviación del fin, un abuso de derecho, que lo desnaturaliza.
ESTUDIO PRELIMINAR, «Teoría del abuso de derecho: El abuso de los derechos fundamentales», por José Luis Monereo Pérez
PRIMERA PARTE - DERECHO POSITIVO FRANCÉS ACTUAL
I. EL DERECHO DE PROPIEDAD
II. LAS GARANTÍAS
1. La Hipoteca
2. El derecho de retención
III. DERECHO DE RECURRIR A LOS PROCEDIMIENTOS LEGALES
IV. LAS POTESTADES FAMILIARES
1. Patria potestad
2. Potestad marital
V. DERECHO DE LOS CONTRATOS
1. Abuso cometido durante el período precontractual y en el caso exclusivo de que el contrato no se celebre
2. Abuso en la conclusión del contrato, o que, por lo menos implica esta conclusión
3. Abuso en la ejecución de los contratos
4. Abusos cometidos en la disolución de los contratos
5. Abuso cometido durante el período post-contractual
VI. LIBERTADES INDIVIDUALES CORPORATIVAS
Sección I. Las libertades individuales
1. Libertad de pensamiento
2. La libertad de comercio
Sección II. Libertades corporativas
1. Derecho de coalición
2. Derecho de asociación
VII. FACULTADES ADMINISTRATIVAS Y ESTATUTARIAS
VIII. EL DERECHO INTERNACIONAL, PRIVADO Y PÚBLICO
SEGUNDA PARTE - ABUSO DE LOS DERECHOS EN LA LEGISLACIÓN
Y JURISPRUDENCIA COMPARADAS
I. LEGISLACIONES FINALISTAS
Sección I. Legislaciones de criterio intencional
Sección II. Legislaciones de criterio funcional
II. SISTEMAS JURÍDICOS FAVORABLES AL CONCEPTO DE LA RELATIVIDAD DE LOS DERECHOS
III. LEGISLACIONES ABSOLUTISTAS
TERCERA PARTE - ENSAYO DE UNA SISTEMATIZACIÓN DEL ABUSO DE LOS DERECHOS EN FUNCIÓN DE SU ESPÍRITU
I. REALIDAD Y LEGITIMIDAD DEL CONCEPTO DEL ABUSO. LUGAR OCUPADO POR ESTE CONCEPTO, EN EL SISTEMA GENERAL DE LA RESPONSABILIDAD
Sección I. Argumentos favorables al concepto del abuso
Sección II. Objeciones opuestas a la tesis del abuso y de la relatividad de los derechos
1. Críticas de forma
2. Críticas de fondo
Sección III. Lugar del concepto del abuso en el sistema general de la responsabilidad
II. CRITERIO DEL ABUSO. ESPÍRITU DE LOS DERECHOS Y MOTIVO LEGÍTIMO
Sección I. Gama de Criterios de la Jurisprudencia
1. La intención de daños y sus sucedáneos. Dolo, fraude
2. Culpa en la ejecución
3. Falta de interés legítimo
4. Desvío del Derecho en su función social
Sección II. El motivo legítimo
Sección III. Sistema objetivo o sistema subjetivo
Sección IV. Espíritu de los derechos
III. REALIZACIÓN JUDICIAL DEL ABUSO
Sección I. Administración de la prueba
Sección II. Sanción del abuso
