El consentimiento en el Derecho penal
análisis dogmático
- ISBN: 9788413364544
- Editorial: Editorial Tirant lo Blanch
- Fecha de la edición: 2020
- Lugar de la edición: Valencia. España
- Colección: Delitos
- Encuadernación: Rústica
- Medidas: 21 cm
- Nº Pág.: 155
- Idiomas: Español
El consentimiento posee una gran relevancia práctica en el ámbito penal.
La posibilidad de consentir sobre una transfusión sanguínea, sobre el mantenimiento de relaciones sexuales sadomasoquistas, sobre una intervención quirúrgica, sobre un trasplante de órganos, sobre una cirugía transexual, sobre la vida (eutanasia), entre otros, constituyen temas de debate diario sobre los que la sociedad suele enfocar su atención con gran preocupación y dureza crítica.
Este libro ofrece un conjunto de herramientas para hacer frente a esta problemática.
Para ello, se abordan a detalle las cuestiones dogmáticas en torno al consentimiento, tomando posición sobre el contenido del bien jurídico, la posibilidad de disposición sobre el mismo, el fundamento ontológico
del consentimiento, su naturaleza jurídica, los límites en la disposición, las distinciones en torno al consentimiento brindado por el titular del bien jurídico y el consentimiento brindado por terceros ajenos al bien jurídico respecto del que se dispone, los requisitos para un consentimiento válido, las diferencias entre el consentimiento en los injustos dolosos e imprudentes, el consentimiento sobre el riesgo, su distinción respecto de otras figuras como el llamado consentimiento presunto y otros aspectos que son abordados en coherencia con el marco constitucional y a partir de diversos casos prácticos en los que se evidencia la relevancia que el consentimiento tiene a nivel penal.
Capítulo primero
Bien jurídico protegido en un Estado constitucional
1. Evolución histórica del bien jurídico.......................................................... 23
1.1. Teoría de la lesión de los derechos subjetivos y antecedentes de la teoría del bien jurídico..................................................................... 23
1.2. Hacia una teoría del bien jurídico.................................................... 26
1.3. El positivismo jurídico de Binding.................................................... 28
1.4. El positivismo jurídico de von Liszt.................................................. 29
1.5. El neokantismo como rechazo al positivismo................................... 31
1.5.1. El rol teleológico del bien jurídico (ciencias naturales)......... 31
1.5.2. El bien jurídico como bien de la cultura (ciencias culturales)....................................................................................... 32
1.6. El rechazo al concepto de bien jurídico............................................ 34
1.7. El regreso al Estado de Derecho Material......................................... 34
1.8. Tendencias sociológicas y su influencia actual.................................. 36
1.9. Tendencias jurídico-constitucionales................................................ 46
1.9.1. Tesis Constitucionalista estricta............................................ 53
1.9.2. Tesis constitucionalista amplia............................................. 54
2. Determinación de un concepto material del bien jurídico penal................. 57
2.1. Bien jurídico y Estado social y democrático de Derecho................... 62
2.2. La evolución de la doctrina española en torno al bien jurídico penal................................................................................................ 78
3. Primera conclusión: Bien jurídico penal..................................................... 84
Capítulo segundo
Fundamento del consentimiento y disponibilidad del bien jurídico
1. Fundamento ontológico: Dignidad y autodeterminación........................... 93
1.1. Antecedentes kantianos de la dignidad............................................. 95
1.2. Contenido de la dignidad en un entorno social, en el marco de un Estado constitucional moderno........................................................ 102
1.3. Dimensiones de la dignidad.............................................................. 111
1.4. Dignidad y autonomía de la voluntad.............................................. 113
1.5. Dignidad y derechos fundamentales................................................. 119
1.6. Proporcionalidad y ponderación: Conflicto de derechos y límites para su ejercicio............................................................................... 126
8 Índice
1.6.1. Conflicto de derechos........................................................... 126
1.6.2. Restricción normativa de derechos....................................... 136
1.6.3. Pautas a tomar en cuenta para la ponderación..................... 140
2. Consentimiento y disponibilidad de bienes jurídicos en un Estado social y
democrático de Derecho............................................................................ 141
2.1. Bienes jurídicos individuales y colectivos.......................................... 144
2.2. Intereses colectivos y autorización administrativa............................ 151
2.3. El consentimiento en los bienes jurídicos individuales...................... 162
2.3.1. Disponibilidad de todos los bienes jurídicos individuales..... 162
2.3.2. Rechazo a un paternalismo injustificado: El paternalismo
como excepción frente a la imposibilidad de consentir......... 164
2.3.3. Consentimiento brindado por el titular del bien jurídico individual................................................................................
170
2.3.4. Consentimiento brindado por terceros ajenos al bien jurídico
respecto del que se dispone.............................................. 173
2.3.4.1. Especial referencia al tratamiento de la declaratoria
de incapacidad en sede civil y en sede penal..... 173
2.3.4.2. Supuestos de subrogación del titular del bien jurídico
en la toma de decisión. Requisitos y límites.... 178
2.3.4.3. Mecanismos de subrogación del consentimiento.... 184
3. Fundamento jurídico: Validez del consentimiento a pesar de la inexistencia
de un reconocimiento normativo expreso............................................. 187
4. Segunda conclusión: Consentimiento y disponibilidad de bienes jurídicos. 189
Capítulo tercero
Naturaleza jurídica y alcances sobre el consentimiento
1. Naturaleza jurídica del consentimiento. Distinción entre acuerdo y consentimiento
en sentido estricto................................................................... 195
1.1. Teoría diferenciadora....................................................................... 197
1.1.1. Consentimiento (léase acuerdo, asentimiento o conformidad)
como causa de exclusión de la tipicidad....................... 198
1.1.2. Consentimiento (léase consentimiento en sentido estricto)
como causa de exclusión de la antijuricidad......................... 200
1.2. Teoría unitaria................................................................................. 206
1.3. Efectos del consentimiento: El consentimiento constituye en todos
los casos una causa de exclusión del tipo (atipicidad), por no generar
lesión o puesta en peligro del bien jurídico................................. 210
1.4. Relevancia práctica de la determinación de la naturaleza jurídica del
consentimiento a la luz de los supuestos de error............................. 211
2. Alcances y ámbito de aplicación del consentimiento.................................. 214
2.1. El consentimiento en el injusto doloso.............................................. 214
2.2. El consentimiento en el injusto imprudente...................................... 215
2.2.1. El injusto en los delitos imprudentes.................................... 216
2.2.1.1. Posturas que consideran que el injusto penal imprudente
se agota en el desvalor de acción............. 216
Índice 9
2.2.1.2. Posturas que consideran al desvalor de resultado
como necesario para la configuración del injusto
imprudente............................................................ 217
2.2.1.3. Otras posturas en torno al injusto imprudente...... 220
2.2.1.4. Toma de posición: El injusto imprudente entendido
como desvalor de acción y desvalor de resultado..........................................................................
222
2.2.2. El consentimiento sobre el desvalor de acción y sobre el desvalor
del resultado en el injusto imprudente: Consentimiento
sobre el riesgo.................................................................. 224
2.2.2.1. Posiciones en la doctrina....................................... 224
2.2.2.2. Posición personal................................................... 231
2.2.2.2.1. Previsibilidad (conocimiento) del posible
resultado......................................... 231
2.2.2.2.2. Casos de riesgo permitido: Distinción
entre consentimiento y riesgo permitido.........................................................
233
2.2.2.2.3. Consentimiento potencial..................... 236
2.2.2.3. Casos de autopuesta y heteropuesta en peligro
(criterios de imputación objetiva) que son solucionados
a partir del consentimiento potencial........... 238
2.2.3. El consentimiento en los diversos tipos de imprudencia: Imprudencia
consciente e imprudencia inconsciente................. 246
2.2.4. El consentimiento potencial constituye una causa de atipicidad.......................................................................................
249
3. Validez del consentimiento en el ámbito penal. Diferencia respecto del
consentimiento en el ámbito civil............................................................... 250
4. Tercera conclusión: Naturaleza jurídica y alcances en torno al consentimiento.......................................................................................................
256
Capítulo cuarto
Requisitos para la validez del consentimiento
1. Requisito en quien actúa al amparo del consentimiento brindado por el
titular del bien jurídico: No exigencia de elemento subjetivo y tentativa
inidónea.................................................................................................... 261
2. Requisitos para la validez del consentimiento que brinda el titular del bien
jurídico...................................................................................................... 268
2.1. Titularidad del bien jurídico, capacidad para consentir y representación..................................................................................................
269
2.1.1. Personas con incapacidad temporal: Consentimiento con
efectos reversibles e irreversibles........................................... 273
2.1.2. Personas con incapacidad permanente: Consentimiento con
efectos reversibles e irreversibles........................................... 275
2.1.3. Especial referencia a menores de edad.................................. 277
2.2. Ausencia de vicios de la voluntad..................................................... 281
10 Índice
2.2.1. Amenaza y violencia............................................................. 281
2.2.2. Engaño y error..................................................................... 287
2.2.2.1. Error en el motivo y en el fin................................. 288
2.2.2.2. Error en la contraprestación patrimonial............... 293
2.2.2.3. Error en la declaración.......................................... 298
2.2.2.4. Persistencia en el error........................................... 300
2.3. Oportunidad y revocatoria............................................................... 301
2.4. Manifestación y exteriorización de la voluntad................................ 303
2.5. Información suficiente: Especial referencia al ámbito sanitario......... 305
3. Cuarta conclusión: Requisitos en torno al consentimiento......................... 309
Capítulo quinto
consentimiento presunto
1. Denominación........................................................................................... 313
2. Naturaleza jurídica.................................................................................... 314
3. Diferencias respecto de la subrogación (representación)............................ 318
4. Requisitos.................................................................................................. 320
5. Supuestos de aplicación............................................................................. 322
5.1. Actuaciones en interés ajeno............................................................. 322
5.1.1. Decisiones vinculadas a la situación objetiva........................ 322
5.1.2. Decisiones vinculadas a la personalidad............................... 323
5.1.3. Decisiones existenciales........................................................ 325
5.2. Actuaciones en interés propio........................................................... 326
6. Quinta conclusión: La voluntad presunta como causa de justificación....... 327
