De las inmunidades del poder a la inmunidad del sistema jurídico y sus patologías
- ISBN: 9788425919435
- Editorial: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales
- Fecha de la edición: 2022
- Lugar de la edición: Madrid. España
- Colección: Estudios Constitucionales
- Encuadernación: Rústica
- Medidas: 21 cm
- Nº Pág.: 344
- Idiomas: Español
La presente obra estudia cómo la clásica lucha contra las inmunidades del poder era propia de unas coordenadas jurídico-políticas heterorreferenciales, donde existía un poder inmune cuyas manifestaciones portaban necesariamente su misma naturaleza. En el Estado constitucional, sin embargo, esa lógica se desvanece pues ya no existen poderes inmunes sino poderes públicos o privados juridificados. La inmunidad deja así de corresponderle a esos viejos poderes ajenos al Derecho para hacerlo, por entero, al ordenamiento jurídico en sí mismo considerado, que precisa de las dos cualidades inmunitarias de la autorreferencialidad y positividad para existir como orden soberano. Si de los poderes inmunes se pasa entonces a la inmunidad del ordenamiento jurídico, las vetustas inmunidades del poder dejan paso, necesariamente, a lo que hoy son patologías del sistema. En las coordenadas jurídicas contemporáneas, de lo que se trata ya no es de que el ordenamiento luche contra manifestaciones reflejas de un soberano legibus solutus hoy extinto, sino de que sea capaz de hacerlo contra esos elementos nocivos que son las patologías que, gestadas ahora en su propia normatividad, van minando su identidad y, al hacerlo, debilitando a su vez la inmunidad del sistema en su conjunto.
Capítulo I. Sistema jurídico e inmunidad ...................................... 37
1. Las «inmunidades del poder» como expresión del soberano legibus solutus ............................................................................... 37
2. Del poder inmune a la inmunidad del ordenamiento .............. 43
2.1. La lucha por ese tránsito: la reivindicación de la soberanía
del sistema jurídico ........................................................ 43
2.2. Las cualidades inmunitarias del sistema jurídico como expresión de la soberanía ................................................... 48
2.2.1. La autorreferencialidad como inmunidad en sentido negativo ..................................................... 48
2.2.2. La positividad como inmunidad en sentido positivo. ................................................................... 54
2.3. La estabilización contrafáctica de las expectativas normativas a través del uso de la coacción como función del
sistema jurídico .............................................................. 58
3. El Estado constitucional y la ausencia de poderes inmunes ...... 65
3.1. La Constitución como materialización de la autorreferencialidad .......................................................................... 65
3.2. El poder de reforma constitucional como materialización
de la positividad ............................................................. 68
3.3. La jurisdicción constitucional como agente inmunitario ... 76
3.4. El desafío de la integración europea: la competencia sobre
las competencias ............................................................ 84
Capítulo II. Democracia e inmunidad ............................................ 95
1. La democracia procedimental: la defensa del sistema jurídico ... 95
1.1. La autorreferencialidad de la soberanía popular: la inexistencia de poderes inmunes ............................................. 95
1.2. La positividad: la tolerancia ........................................... 102
1.3. Los derechos fundamentales ........................................... 109
1.3.1. Su función en el seno de la democracia procedimental ............................................................... 109
1.3.2. La intangibilidad jurídica de los derechos fundamentales ............................................................ 120
1.3.3. La suspensión de los derechos fundamentales .... 124
2. La democracia militante: la defensa del orden constitucional ... 132
2.1. La fragilidad de las cualidades inmunitarias .................... 132
2.1.1. La rebaja de la autorreferencialidad: el orden
constitucional como poder inmune ................... 134
2.1.2. La menor positividad: la intolerancia ................. 137
2.2. Los instrumentos de defensa de la Constitución como inmunidades del poder ..................................................... 142
2.2.1. La prohibición del ejercicio antisistema de los derechos fundamentales ........................................ 144
2.2.2. El derecho penal del enemigo ............................ 148
2.2.3. Las cláusulas de intangibilidad ........................... 152
2.2.4. El derecho de resistencia .................................... 154
Capítulo III. Las patologías del sistema. En especial, las patologías endógenas ............................................................................ 159
1. De las inmunidades del poder a las patologías del sistema ....... 159
1.1. Las patologías como ataques hacia la identidad del sistema jurídico .................................................................... 162
1.1.1. ¿Qué identidad? El carácter contextual de las patologías .............................................................. 162
1.1.2. Lo esencial de los principios estructurales como
identitario: su contenido nuclear ....................... 170
1.2. El diferente origen de las patologías: endógeno u exógeno .................................................................................. 175
2. Las patologías de origen exógeno: prima facie vs. stricto sensu ..... 179
2.1. El grado de incompatibilidad con la identidad del sistema
como criterio de distinción ............................................ 179
2.2. La destrucción de la presunción de nocividad: la funcionalidad .......................................................................... 184
2.2.1. La demostración, positiva y negativa, de funcionalidad .............................................................. 184
2.2.2. La vigilancia ...................................................... 190
2.3. Las cuestionables demostraciones de funcionalidad: las
engañosas funciones beneficiosas .................................... 195
2.4. Los límites a la funcionalidad: las presunciones iuris et de
iure de nocividad ........................................................... 206
Capítulo IV. Las patologías endógenas: las autoinmunidades .... 219
1. El punto de partida: los elementos endógenos ............................... 219
1.1. La presunción de benignidad ......................................... 219
1.2. La disfuncionalidad como causa de las patologías endógenas ............................................................................. 222
1.2.1. Concepto de disfuncionalidad ........................... 222
1.2.2. Dos tipos de disfuncionalidad: activa y pasiva .... 227
2. Patologías gestadas por disfuncionalidad activa ........................ 230
2.1. Disfuncionalidad por vis expansiva ................................. 230
2.1.1. Vis expansiva de los elementos excepcionales ...... 230
2.1.2. Vis expansiva de principios y derechos colindantes ............................................................... 248
2.2. Disfuncionalidad por distorsión ..................................... 255
3. Patologías gestadas por disfuncionalidad pasiva ....................... 260
3.1. Inoperancia de ciertos mecanismos o instituciones del sistema .............................................................................. 260
3.2. Obsolescencia de regulaciones o interpretaciones de derechos ............................................................................... 266
4. ¿Hacia la inmunoterapia?: el papel del Tribunal Constitucional .................................................................................... 274
4.1. Su papel de agente inmunitario ...................................... 274
4.2. Su papel de agente patógeno .......................................... 283
Presentación de Miguel Á. Presno Linera.
Prólogo de Francisco J. Bastida Freijedo
